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以下内容是肖律师在软件外包微信群中关于如何有效控制软件开发合同风险的分享。肖律师通过“代孕”的全过程，用有趣的方式讲解了严肃又无聊的内容，我转发给大家分享。
大家好，我是肖律师。之前看过群里很多分享。每次读到它们，我就有创业的冲动。我现在也在做一些开发项目，但主要还是做律师。近期，涉及APP开发的诉讼案件多起，原告和被告均涉及。他们中的一些人认为，许多合同过于仓促且不精确。作为曾经的同事，希望我的分享能够帮助到大家。
首先，让我自我介绍一下。我毕业于国防科技大学计算机系。我从事软件开发多年，后来逐渐转行当律师。因为这次分享，我写了一篇内容很多的稿子，所以只能不断删除一些废话，剩下的内容都比较干。我无法一一分享案例，但都在内容里。
1. 开发合同的特点
大家都知道IT行业的收入很高。然而，对于一个公司来说，开发纯软件并不容易。你只能尽力去打造产品或者平台。之所以不容易，是因为软件开发过程中不可控的因素太多，比如技术、人员、时间、市场等，开发的风险非常高。为了规避风险，外包往往是快速生产产品的一种选择。但外包也伴随着外包风险，交货时间和质量都非常难以控制。外包开发不同于一般的销售合同。区别在于：
①交付标的物是智力成果，而非特定形状的物体
②目标未完成，存在技术不确定性
③目标质量不易量化，存在模糊空间
④ 开发工作是一种互动行为，而不是单方面行为
因此，除了一般的收付款纠纷外，软件外包一般都会涉及到交货延误和交货质量问题，其中延误的情况非常常见。软件外包成功率不高的原因大多是被视为一般购销合同，过程控制不严格。我们可以将软件外包比作同居代孕，需要共同生活一段时间，最后生出一个健康的孩子。为实现这一目标，需要做好以下几方面工作：
①慎重选择合作伙伴
②起草一份好的合同
③加强过程控制
④ 把握发货环节
2、风险控制的四个环节
主体资格——取决于对象
代孕不仅仅是随机找人。外貌、性格、学历、健康、对方的支付能力都要考虑。
作为客户，首先要确定对方曾经做过类似的项目或者有能力完成该项目。这非常重要。否则，你还不如自己招募开发人员。要对对方做过的项目进行考察和评估，口头承诺不能掉以轻心。同时需要确认是个人还是公司。如果是个人，尤其要防止中途放弃货物的行为。需要确定工作地点、联系方式和送货方式。我们还做过其他项目，例如收购。合作之初，一方通常会对另一方进行尽职调查。这在软件开发中比较少见，但是了解基础知识还是有必要的。
作为开发者，如果对项目没有把握，时间限制也不是很充足，建议不要接。很多项目看起来很简单，但实际上非常复杂。你想用模板来应用，但客户可能不接受。分期付款引起了很大的骚动。如果评估确认可以做，还需要对对方进行反向调查。
开发合同起草--代孕协议
一旦找到合作伙伴，您需要达成协议以明确各自的责任。需要提前弄清楚您将为男孩支付多少费用以及为女孩支付多少费用。一份好的开发合同的原则应该是“共同努力”，至少在同居期间是这样。
①应尽量避免使用强硬的术语。如果你不愿意这样做，你的孩子就不会健康。
② 设置合理的费用和时间。生孩子需要十个月的时间，不急于出炉，而且营养、健身、体检的费用也是巨大的。
③明确双方的责任。孩子不可能单方面出生。
④合同要分不同阶段，对怀孕每个阶段做什么、定期孕检、分娩、坐月子要有计划。
一份完整的软件开发合同应包括以下内容：
■合同名称
■合同主体
■项目名称
■项目实施职能（要求）
■开发时间及开发进度
■合同金额
■付款方式
■配送内容
■配送方式
■验收方法
■开发过程中的权利和义务
□培训
□保修及维护
■违约责任
□如何变更合同
■合同的解除
□版权归属
■保密条款
□不可抗力
■争议解决方式
□合同附件
□允许分包或转包
■签名
□其他
（■为必要条款，□为可选条款）
关键术语需要注意的事项
1、合同标的
如果是个人，一定要记下身份证号码软件开发合同注意事项，以及可以确认收货的地址和电话，并附上身份证复印件
2. 需求条款
需求条款是开发合同中最重要的部分，是对合同目的的描述。需求分为三种方式：
① 在主合约中列出（太简单，不推荐）。
② 将要求作为合同的附件；
③合同签订后，进行研究并出具需求确认函。
要求越马虎，发生纠纷的概率就越高，双方都要注意。有些需求是参考某个软件来写的。虽然省事，但是不严谨。在此情况下，乙方应将某某软件的功能一一列出，供甲方确认。
3、开发时间及进度
有些开发合同只规定了总体开发时间，比如3个月或6个月。建议在合同中明确说明各阶段（需求分析、系统设计、数据库设计、UI设计、编码、测试等）的完成时间和内容，以及双方需要配合的工作和。开发计划可以作为合同的附件。
4. 交付内容
完整的文件应包括设计文件、数据库文件、外部接口文件、操作手册、源代码、执行程序、测试报告、第三方软件等，并且必须在合同中一一列出。如果使用第三方软件，应注意是否存在支付和知识产权问题。
五、验收方式
建议在合同中约定甲方在几天内提供测试数据作为输入供双方验收。这样验收标准就明确了，乙方也可以用这个数据作为开发的依据。
6、知识产权部分
若未约定版权归属软件开发合同注意事项，根据法律规定，版权归开发商所有。另外，如果没有约定，开发过程中的侵权责任由开发者承担，实际运行过程中（操作系统和数据库系统）的侵权责任由运营者承担。双方必须意识到可能存在的侵权风险和责任承担方式，这是许多开发合同所忽视的。
7. 保密协议
这部分需要双方达成一致，如果违反协议，将追究责任。保密内容主要是项目相关秘密和商业秘密。保密协议必须约定保密的范围、方式、期限等。乙方可能需要与相关人员签订保密协议。保密协议可以作为合同的附件。
8. 违反合同条款
合同中有双倍返还定金的约定，但软件开发合同中的第一笔付款一般被视为合同预付款，而不是定金。至于违约金，并不是越高越好，太高了就不支持了。特别需要注意的是，因合同纠纷产生的维权费用应由败诉方承担。如果没有上述约定，即使胜诉，您仍然需要支付律师费、取证费等费用。
九、争议解决条款
当事人可以协商一致通过仲裁或者诉讼的方式解决争议。需要注意的是，如果选择仲裁条款，仲裁机构名称必须相符，否则无效。如果您选择法院，您可以在合同中约定提起诉讼的法院。如果没有约定，被告所在地、合同签订地、履行地都有管辖权，变数就会较多。
发育过程控制——定期孕检
代孕协议签订后，就需要开始准备生孩子了，大家都做好自己应该做的事情。同时，您的怀孕状况、健康状况和流产迹象都需要定期监测。你不能只是等着接孩子。不然很难判断孩子是不是你的。
对于需求部分，一旦确定就不要轻易改变。这是软件开发中的禁忌，也是争议的一大根源。需求的变更将意味着合同的变更，原有的相关条款将立即受到影响，包括交货时间、费用等。如需变更需求，必须有书面文件，经双方确认，并解释了成本和对交货时间的影响。这实际上相当于签订了一份补充合同。
前面提到，软件开发是一个交互的过程，而不是单方面的合同履行行为。将合同履行划分为不同阶段，甲方必须参与开发过程，定期检查开发进度，并确认每个里程碑。各阶段的确认可作为乙方付款及验收的依据。即使合同最终没有完成，如果有阶段性工作的确认，法官一般也会批准。
如果出现意外的技术风险并可能导致交货延误，乙方应及时通知甲方并取得甲方的书面同意。如果双方发现合同目的无法实现或者延期不在甲方接受的范围内，则不应继续保留并应及时终止合同，以免造成进一步的损失。合同的终止必须以书面形式进行，后续事宜必须进行调解。
发货控制--发货
生完孩子，就到了交接的时候了。母亲是否需要母乳喂养（服务），双方可另行签订协议。首先要确保生下的孩子身体健康，手足、五官完整，必要时还要进行DNA检测。很多软件都是杂乱无章地交付的，没有正式的程序，连我自己都无法清楚地告诉自己交付日期和版本。这要么令人困惑，要么不精确。交付软件开发合同时，应当逐项核对需求函的内容，并由双方签字确认。传送方式可以是邮件、即时消息和媒体传送，但每种方式都必须有相应的确认并再次可用。比较正式的交付方式是验收会，当场对软件进行签名和确认。
最终交付的内容应尽可能刻录成CD并保留作为证据。如果涉及源代码的交付，一定要确认是最终的完整版本，编译结果与目标文件一致。这其中有很多技巧。发货时，如果系统中使用了第三方软件，应列出并说明其版权，以及是否收取使用费。比如APP如果使用第三方通讯，后期就会产生费用，必须在发货时注明。还需要注意交付的版本是否有时间锁定。
诉讼有时涉及法庭上的软件演示问题。演示将基于最终交付的版本，因此最终交付的版本（包括源代码）必须保留并刻录到 CD。有些程序是用固定IP编写的，是租用的。最好不要更换服务器。
三、诉讼与证据
如果出现不孕或者流产的情况，需要双方提供体检证明和怀孕检查信息，明确区分谁的责任。
相对而言，软件开发在整个法院的诉讼比例较低，而撤诉比例非常高。主要原因是大家都知道，故意违约的人还是少数。技术开发存在一定风险，管理上也存在不可控因素。然而，有时诉讼是不可避免的。一旦进入诉讼程序，焦点就只有两个词：事实和法律。就法律部分而言，目前主要依据是《合同法》。软件开发没有专门的法律。然而，知识产权法院和普通民事法院的法官对软件开发的理解有所不同。
事实部分是双方当事人提交的证据。原始合同、往来邮件、聊天记录、交付的各种软件版本、文档、测试记录等都可以作为诉讼证据。不要轻易删除业务聊天记录和电子邮件，这些电子证据必须在第三方平台上使用才有效。需要注意的是，对于要求的变更，如果没有书面证据，可能会被视为自愿履行，不能作为延误和增加成本的抗辩理由。
4. 防患于未然
如果发生开发合同纠纷，建议先沟通调解，再出具律师函，最后提起诉讼。不要轻易起诉。 IT公司的时间非常昂贵，法院判决一个案件可能需要半年甚至更长时间。到了诉讼阶段，实际上双方都是输家，没有赢家。作为企业，尽量避免诉讼，把风险防控放在第一位。这就需要未雨绸缪，防患于未然。如果我们真的能把以上四个环节做好，相信可以提高开发合同的成功率和货款回收率，显着降低开发风险。
我现在主要为IT企业、互联网企业提供法律服务。因为我从事开发和项目管理工作多年，除了法律方面之外，我还经常给企业提供开发建议，有些企业是直接参与者。我们为软件开发项目提供法律服务，可以在整个开发项目过程中提供帮助。如果您在软件开发过程中遇到法律问题，可以咨询我（微信：13802251502）。我们位于科技园大冲国际中心。如果你有时间，可以过来坐坐。
